职场法案|劳动者因试用期过长而辞职,能获得哪些补偿?

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情况

孟某于2018年4月1日加入一家餐饮公司。双方签订了为期2年的劳动合同,其中试用期为3个月。双方劳动合同还规定,孟在试用期内的工资为每月4500元,试用期后的工资为每月5000元。

2019年6月3日,孟向公司提交辞呈,理由是试用期超出法律规定。然后他申请仲裁,要求公司支付一个半月的工资作为经济补偿金,超过法定试用期支付5000元作为补偿金,试用期满后再按工资标准支付一个月试用期工资差额500元。

那么,当试用期违法时,工人能要求什么权利呢?

复习

《劳动合同法》第十九条规定,劳动合同期限超过1年不满3年的,试用期不得超过2个月。本案中,餐饮公司与孟某签订的劳动合同期限为两年。试用期不应超过两个月,但实际上试用期延长了一个月。

《劳动合同法》第八十三条明确规定:“用人单位违反本法规定,与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正。违法约定的试用期满的,试用期满后,用人单位应当按照劳动者的月工资向劳动者支付赔偿金。”根据上述规定,在这种情况下,餐饮公司应在试用期结束后每月支付孟5000元作为补偿。

但是,法律没有明确规定劳动者是否因用人单位约定的非法试用期而辞职,是否可以获得经济补偿,是否可以超过法定试用期,试用期结束后是否可以根据工资标准补足差额。

首先是经济补偿问题。《劳动合同法》第三十八条规定:“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同: (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未按时足额支付劳动报酬的。(三)未依法为职工缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律法规规定,损害劳动者权益的;(五)劳动合同因本法第二十六条第一款规定的情形无效的;(六)法律、行政法规规定的劳动者可以解除劳动合同的其他情形……”

《劳动合同法》第四十六条规定,劳动者依照《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同,用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。《劳动合同法》第三十八条“具体违法案件”有一条总则,即“劳动者依照法律、行政法规可以解除劳动合同的其他案件”。那么,是否包括因为试用期非法而辞职?

《劳动合同法实施条例》第十八条规定:“有下列情形之一的,劳动者可以根据《劳动合同法》规定的条件和程序,与用人单位解除定期劳动合同、不定期劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同...(八)用人单位利用欺诈、胁迫或者利用他人的危险,违背劳动者的真实意愿订立或者变更劳动合同的;(九)用人单位放弃法律责任,排除劳动者在劳动合同中的权利;(十)用人单位违反法律、行政法规强制性规定……”

上述第(八)、(九)、(十)项是《劳动合同法实施条例》与《劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条相比新增的三种辞职情况,即用人单位违法行为时依法赋予劳动者的辞职权。换言之,这三种情况属于劳动者被动或被迫辞职,应属于《劳动合同法》第三十八条所述的“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情况”。工人有权获得经济补偿。

显然,工人因非法试用期而辞职不属于上述第(8) (9)项。是否属于第(10)项,即“雇主违反法律和行政法规的强制性规定”并强迫工人辞职?

要回答这个问题,必须分析“强制性规定”。强制性规定也称为强制性规范,包括强制性有效性规范和强制性管理规范(或禁止)。所谓强制性效力规范是指法律、行政法规明确规定违反这些禁止性法规将导致合同无效或不成立的规范。或者,尽管法律和行政法规没有明确规定违反这些禁止性规范将导致合同无效或不成立,但如果合同继续有效,违反这些禁止性规范将损害国家利益以及社会和公共利益。

所谓强制性管理规范或禁止性规范,是指法律、行政法规没有明确规定违反此类规范将导致合同无效或不成立的规范。此外,如果合同在违反此类规范后继续有效,将不会损害国家或社会公共利益,而只会损害有关各方的利益。

最高人民法院《关于适用合同法若干问题的解释》(二)第十四条规定:“合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”是指效力的强制性规范。”也就是说,违反强制性效力规定的,是违反法律、行政法规的强制性规定的,而违反强制性管理规范的,并不违反法律、行政法规的强制性规定。换言之,如果雇主在法律没有明确规定的情况下违反强制性管理条例,雇员将相应辞职,无法获得经济补偿。

根据《劳动合同法》第十七条,试用期协议是劳动合同的约定期限,不是必要期限。因此,即使试用期协议是非法的,也不会损害国家利益和社会公共利益,也不会导致劳动合同无效。因此,用人单位非法约定试用期,违反了强制性管理规范。工人因此辞职,没有资格获得经济补偿。

至于劳动者超过法定试用期,试用期满后能否按工资标准弥补差额的问题, 作者认为答案是否定的,虽然《劳动合同法》第20条规定“劳动者试用期的工资不得低于单位同一岗位最低工资的80%或劳动合同约定工资的80%,不得低于用人单位所在地的最低工资标准”, 法律没有禁止“试用期工资等于试用期满后工资”或“试用期后工资低于试用期工资”。 因此,由于试用期长,工人要求工资差异也没有法律依据。

因此,在这种情况下,仲裁委员会应驳回孟的经济赔偿和工资赔偿请求。

(中国劳动和社会保障新闻)

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